市場監(jiān)管行政處罰案件違法所得認定辦法(征求意見稿)發(fā)布
市場監(jiān)督管理行政處罰案件違法所得認定辦法(征求意見稿)
第一條 為了規(guī)范行政處罰案件違法所得認定工作，保障市場監(jiān)督管理部門依法實施行政處罰，保護自然人、法人和其他組織的合法權益，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》等法律、行政法規(guī)，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱違法所得是指實施違法行為所取得的款項。
款項主要包括現(xiàn)金、銀行存款以及其他視同現(xiàn)金和銀行存款的貨幣資金。
第三條 市場監(jiān)督管理部門計算違法所得的基本方式：以當事人因實施違法行為所取得的全部款項扣除直接用于生產經(jīng)營活動的必需支出，為違法所得。
第四條 當事人實施違法行為所取得的全部款項，包括尚未實際收到的應收賬款、未完成兌付的應收票據(jù)以及因實施違法行為減少的支出等款項。
第五條 生產經(jīng)營活動中涉及的原材料或者商品的購進款項，視為必需支出。
當事人提供相關票據(jù)、賬冊等證據(jù)能夠證明與違法行為直接相關的其他支出，可以視為必需支出。
第六條 計算違法所得時，當事人有下列情形之一的，不予扣除本辦法第五條規(guī)定的必需支出：
(一)生產經(jīng)營活動中涉及的原材料或者商品的來源不合法的;
(二)生產經(jīng)營活動中涉及的原材料或者商品不符合保障人身、財產安全要求的;
(三)實施食品安全、藥品安全、特種設備安全違法行為，嚴重危害公民生命健康和財產安全或者社會公共利益的;
(四)拒絕、阻撓、干擾市場監(jiān)督管理部門查處違法行為或者惡意隱匿、偽造、銷毀票據(jù)、賬冊等證據(jù)的。
第七條 計算違法所得時，對當事人在市場監(jiān)督管理部門作出行政處罰決定前已經(jīng)依法繳納的相關稅費，應當予以扣除。
第八條 對當事人已經(jīng)依法退賠的款項，市場監(jiān)督管理部門不予沒收，但應當計入違法所得。
第九條 市場監(jiān)督管理部門對情節(jié)復雜或者重大違法行為實施行政處罰的案件，可以委托無利害關系且有相關業(yè)務能力的第三方機構開展違法所得的審計等工作。
受委托的第三方機構應當獨立開展相關工作，并對工作中獲取的商業(yè)信息予以保密。
第十條 市場監(jiān)督管理部門可以使用生效的人民法院裁判文書或者仲裁機構裁決文書中確認的數(shù)據(jù)、經(jīng)過審計的生產經(jīng)營數(shù)據(jù)、統(tǒng)計部門公開發(fā)布的統(tǒng)計數(shù)據(jù)等信息，經(jīng)綜合判定后認定違法所得。
第十一條 對違法所得難以準確計算的，市場監(jiān)督管理部門應當將違法所得作為確定具體罰款數(shù)額時的考慮因素。
第十二條 藥品監(jiān)督管理部門和知識產權行政部門行政處罰案件違法所得認定，適用本辦法。
第十三條 本辦法自2022年 月 日起施行。2008年11月21日原國家工商行政管理總局令第37號公布的《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》同時廢止。
關于《市場監(jiān)督管理行政處罰案件違法所得認定辦法(征求意見稿)》的起草說明
根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱行政處罰法)等法律、行政法規(guī)，市場監(jiān)管總局起草了《市場監(jiān)督管理行政處罰案件違法所得認定辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《辦法》)。現(xiàn)就有關情況說明如下：
一、起草背景和必要性
新修訂的行政處罰法于2021年7月15日起正式施行，其第二十八條第二款規(guī)定：“當事人有違法所得，除依法應當退賠的外，應當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”長期以來，行政執(zhí)法實踐中對違法所得認定標準不一，各行政執(zhí)法部門缺乏統(tǒng)一的規(guī)范。機構重組以后，市場監(jiān)管部門在違法所得認定規(guī)范上有1部規(guī)章和30多個答復、通知、復函等規(guī)范性文件，執(zhí)法過程中多種計算方式并存，不利于執(zhí)法的權威性和嚴肅性。因此，制定出臺《辦法》，既是落實新修訂的行政處罰法的具體舉措，也是規(guī)范行政執(zhí)法行為的現(xiàn)實要求，更是滿足市場監(jiān)管部門執(zhí)法工作的實際需要。
二、起草過程和思路
2021年初，市場監(jiān)管總局將《辦法》的制定列為2021年立法計劃第二類項目。從3月份開始，召集部分專家學者進行課題研究，擬定調研提綱，并收集整理涉及違法所得的市場監(jiān)管領域法律規(guī)范125部、綜合行政執(zhí)法事項367項，其他相關領域法律規(guī)范23部，相關解釋、批復、答復等41件，相關案例17例，相關學術文獻24篇，編印了3本立法研究材料作為參考。7月份以來，采取調取相關材料、現(xiàn)場調研和座談討論等方式，對北京、山東、浙江、四川等地市場監(jiān)管部門執(zhí)法實際中違法所得認定工作進行了解分析，聽取意見建議;同時，還組織總局相關司局召開論證會，對違法所得認定涉及的重點問題開展研討論證。
在起草過程中，市場監(jiān)管總局堅持以新修訂的行政處罰法關于違法所得的規(guī)定為基準，本著將一般原則性規(guī)定與執(zhí)法實踐經(jīng)驗相結合、保障當事人權利和便于執(zhí)法操作相結合的立法思路，在匯總、吸收各方意見的基礎上，數(shù)易其稿，最終形成了《辦法》。
三、主要內容
《辦法》共13條。主要內容如下：
(一)明確了違法所得的相關概念和計算的基本方式。根據(jù)新修訂的行政處罰法，《辦法》第二條第一款規(guī)定，違法所得是指實施違法行為所取得的款項。同時在第二款中對“款項”作出具體解釋?！掇k法》第三條確定了市場監(jiān)管部門違法所得計算的基本方式，即以當事人因實施違法行為所取得的全部款項扣除直接用于生產經(jīng)營活動的必需支出，為違法所得。
(二)明確了違法所得的扣除情形。兼顧保障當事人權利和執(zhí)法實踐需要，《辦法》第五條對扣除的必需支出進行了列舉，并規(guī)定了當事人的舉證責任?？紤]到違法行為的情節(jié)輕重和危害程度，在《辦法》第六條對不予扣除的例外情形予以規(guī)定?！掇k法》第七條和第八條還分別明確了稅費扣除原則和當事人已經(jīng)依法退賠的款項計算問題。
(三)明確了違法所得難以準確計算情形的處理。鑒于特殊情況下的違法所得確實難以準確計算，按照過罰相當原則，《辦法》第十一條規(guī)定，對違法所得難以準確計算的，市場監(jiān)督管理部門應當將違法所得作為確定具體罰款數(shù)額時的考慮因素。
